Инспекторы не вправе доначислять налоги только на основании того, что цена сделки отличается от рыночной. Ведь это еще не доказательство, а один из признаков, что компания получила необоснованную выгоду. Вывод следует из определения Верховного суда от 29.03.2018 № 303-КГ17-19327, которое ФНС разослала в регионы (письмо от 09.07.2018 № СА-4-7/13130).
Только контролеры из ФНС вправе проверить цены между взаимозависимыми контрагентами либо когда цены отклоняются на 20 процентов от других сделок (ст. 40 НК). Налоги доначислят из рыночных условий. Инспекторы на местах не проверяют рыночность цен, но могут оценить отдельные операции на признаки необоснованной выгоды. Один из таких признаков — многократное отклонение цены от рыночной. Но что считать многократностью — не ясно.
Налоговики решили, что вправе доначислить налоги по сделке, где цена отличалась на 52 процента от аналогичных. Но судьи посчитали это недостаточным, чтобы обвинить компанию. Отклонение цены на 52 процента от цен по другим сделкам не многократное (определение № 303-КГ17-19327). Кроме того, это один из признаков, а не доказательство необоснованной выгоды.
Но если вместе с этим признаком найдут другие, то доначисления законные. К примеру, это взаимозависимость, отсутствие деловой цели, особые формы расчетов и сроки платежей. Аналогичные выводы есть в определениях Верховного суда от 01.12.2016 № 308-КГ16-10862, от 11.04.2016 № 308-КГ15-16651.

В письме № СА-4-7/13130 ФНС согласилась с судьями: только из-за цены нельзя подтверждать необоснованную выгоду. Но это не значит, что инспекторы прекратят использовать отклонения в ценах как довод для доначислений.

Признаком ухода от налогов посчитают не разницу в ценах, а неоднократное использование нерыночных цен в сделках с одним и тем же контрагентом. Налоговики решат, что компания умышленно манипулирует ценами.